广东洛克律师事务所  周沛余

自疫情蔓延以来，口罩成为了稀缺品。不管是N95还是医用口罩，一夜脱销，全国上下上演了一场抢口罩大战。药店、京东、淘宝等基本都“无货”，但朋友圈里的“货”却越来越多。在全国人民众志成城抗击疫情的时刻，总有不法分子借机敛财，大发国难之财。在朋友圈大单量贩卖口罩的行为，成为了疫情间的迷惑行为大赏，“货不真价不实，甚至没货”，不但严重扰乱了秩序，也滋生了犯罪的土壤。
截止2月19日20时，全国公安机关共侦破利用疫情实施电信网络诈骗的案件5722件，抓获嫌疑人2217人，涉案金额超过1.3亿。在这5000多宗里的口罩案件判例中，主要分为三大类：
    第一类诈骗罪——收钱不发货
    案情简介：2020年2月1日至5日，被告人周某某利用在新型冠状病毒肺炎疫情防控期间群众急购口罩的心理，在微信推广号上发布有大量口罩出售的虚假信息，在收到被害人微信转账后便不再理会被害人，诈骗了19名被害人款项6万余元。
    江门市蓬江区人民法院审理认为，周某某无视国家法律，在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间，假借销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和悔罪表现，判处其有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币七万元。（来源：广东省高级人民法院）
    在该类案件中，被告人的作案手法基本一致，被告人会在微信群、朋友圈说自己有各类口罩，并且会配发一些口罩图片、认证证书等，等有人联系付完订金后，便会找各种理由不发货，等警察找上门的时候，他们才承认，自己手里根本没有什么口罩。因此，对于在朋友圈看到有售卖口罩的行为，各大网友需提高警惕。
    第二类非法经营罪——低买高卖
    案情简介：2月4日，江门市公安局通报了一起哄抬物价、谋取暴利的非法经营普通防护口罩案件，抓获犯罪嫌疑人黄某操、陈某应等10名犯罪嫌疑人，查获涉案口罩3000个，查证已经销售的口罩50000余个，涉案价值20万元。其中犯罪嫌疑人黄某操、陈某应二人从广州市花都区以1.2元/个的价格购进普通防护口罩5万个，然后将口罩卖给老乡黄某明、吴某等人，上述人员再通过微信朋友圈对外进行层层销售，最终，普通防尘口罩卖给消费者价格高达4元/个，是正常价格的近10倍。
    根据两高《关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，在国家预防、控制突发传染病疫情启动重大突发公共卫生事件一级响应期间，黄某操、陈某应等人囤积居奇、哄抬物价、牟取暴利的行为，严重扰乱市场秩序，且数额较大，涉嫌非法经营犯罪。（来源：江门市公安局）
    第三类销售伪劣产品罪——收钱发假货
    案情简介：据澎湃新闻报告：近日，湖南省郴州市查处了一起销售伪劣口罩案件，71.5万片口罩过滤效率不合格。1月31日，郴州市市场管理监督局发现这一线索后展开调查。经国家劳动保护用品质量监督检验中心鉴定，涉案的该批次口罩过滤效率不合格，被认定为不合格产品。
 2月12日，郴州市公安局北湖分局接到市场监管部门移交的案件后展开侦查。2月15日，警方以涉嫌销售伪劣产品罪，对2名犯罪嫌疑人依法刑事拘留。目前，案件还在进一步审理中。
    在本案中，犯罪嫌疑人销售伪劣口罩，严重破坏市场经济秩序，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。其上游生产链同时涉嫌犯罪，以生产伪劣产品罪论处。生产、销售伪劣产品，一般行为表现为：掺杂、掺假，以假充真，以次充好，以不合格产品冒充合格产品。另外，如果销售的产品明知是假冒注册商标的商品，还涉嫌构成销售假冒注册商标的商品罪。生产、销售伪劣产品罪最高刑期可达无期徒刑。销售假冒注册商标的商品罪最高可判7年有期徒刑。疫情防控期间，涉嫌此类犯罪，依法应当从重处罚。那么，如果个人并没有上述三种行为，在朋友圈上售卖真口罩且没有高价竞卖，是否合法？
    依据《国家食品药品监督管理局关于进一步规范医用口罩注册工作的通知》（国食药监械[2009]755号），医用口罩属于第二类医疗器械。
    根据《医疗器械监督管理条例》，第二类医疗器械实行产品注册管理，从事第二类医疗器械生产的，生产企业应当向所在地省、自治区、直辖市人民政府食品药品监督管理部门申请生产许可，从事第二类医疗器械经营的，由经营企业向所在地设区的市级人民政府食品药品监督管理部门备案。由此可见，医用口罩，不是随随便便就能销售的。因此，个人在没有取得《营业执照》《第二类医疗器械经营备案凭证》之前，是不能销售医用口罩。
    综上，口罩不是想卖就能卖的。在全民共同抗击疫情的紧要关头，任何人都不应抱着贪财侥幸心理从事诈骗等违法犯罪活动，企图利用此次疫情获利的任何违法犯罪活动，必将受到法律严惩！同时，广大群众在做好疫情防护的同时应当保持理性，不要轻易相信网络或微信群内的信息，做好信息甄别和财产保护，尽量选择正规购物渠道购买口罩等防疫用品。