广东洛克律师事务所    叶剑萍

2014年3月1日起，公司登记实行注册资本认缴制，国家取消了有限责任公司最低注册资本的要求，这大大降低了注册公司的门槛，促进了创业。而在公司注册过程中，会出现一种情况，即在公司筹备又未正式成立的过渡期内，如发生用工纠纷，该如何处理？

一、首先明确的是，尚未注册成立的公司，不具备独立的民事权利能力和民事行为能力，它不具备符合法律、法规规定的用工主体资格。这种情况下的用工纠纷依法由民法调整，不受劳动部门法的调整。

《民法典》第五十九条规定：“法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭”。第七十七条规定：“营利法人经依法登记成立。”因此，筹备中的企业并未正式成立，其民事权利能力和民事行为能力未产生。

再根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立”第（一）项“用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格”的规定可知，筹备中的企业不是适格的用人单位主体，不具备招聘劳动者的资格。
故此，如在企业设立过程中产生用工纠纷的，由民法进行调整，而不是劳动部门法，起诉方是直接向人民法院提起诉讼。

二、即使是过渡期，为免因约定不明而引发纠纷，也有必要签订协议以明确双方的权利义务。

虽然申请设立公司的时间属于过渡期，但为避免事情在过渡期内因约定不明而引发不必要的分歧甚至纠纷，出资人/股东有必要与提供劳务的人员签订协议，就双方的权利义务进行明确约定。一旦出现争议，至少“有约可依”。

三、如提供劳务人员坚持要求在这过渡期签订劳动合同，同时出资人中有法人股东的，实务中有法人股东先与员工签订劳动合同，待公司设立后再以公司的名义与员工签订劳动合同的做法，这种做法值得借鉴。

现实生活中会碰到有些员工坚持要求即使是在公司筹备阶段，亦要签订书面劳动合同的情况。遇到这种情况，对于有法人股东的筹备单位而言，实务中会有法人股东先与员工签订劳动合同，待公司设立后再以公司的名义与员工签订劳动合同的做法。

这种做法既缓和了员工与筹备单位的关系，又能令员工的合法权益得到保障、单位的筹建工作得以继续推进，所以双方都容易接受，故此这种做法值得借鉴。