广东洛克律师事务所  周沛余

【案情简介】

2020年9月9日，蓝大侠、钱学宝、洪福齐共同投资设立宏达公司，三方签订《股东协议》约定由股东洪福齐实际内部责任制承包经营。

《股东协议》主要约定：

（1）洪福齐需保证宏达公司每年的销售额保持在增长的状态；

（2）洪福齐保证宏达公司在承包经营期间第一年分配给蓝大侠的利润为10万元，分配给钱学宝的利润为15万元，且从第二年开始每年分配给蓝大侠、钱学宝的利润需递增3%。除分配给蓝大侠、钱学宝的利润外，其余利全部归洪福齐所有；

（3）在承包期内，由洪福齐全面负责公司的日常运营和管理，蓝大侠、钱学宝均不参与公司的日常运营和管理；

（4）如洪福齐承包经营所获得利润不足以支付上述当年应分给蓝大侠、钱学宝的应分配利润，由洪福齐负责补足；

（5）公司的经营亏损全部由洪福齐承担。2020年9月10日，洪福齐与宏达公司签订《内部责任制承包协议书》。

企业承包经营合同属于无名合同，在实务中常见的模式就如上述案例所展示的——股东内部承包经营，即在不改变所有权归属的情况下，按照所有权与经营权相分离的原则，发包方（即蓝大侠、钱学宝）有偿让渡全部或部分的经营管理权，承包方（即洪福齐）对外以发包方的名义经营，并承担经营风险。

那么上述蓝大侠、钱学宝和洪福齐签订的《股东协议》和洪福齐与宏达公司签订《内部责任制承包协议书》是否有效呢？

根据《公司法》第四条“公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利”和第三十七条“股东会行使下列职权：（一）决定公司的经营方针和投资计划”的规定，公司承包经营是各股东之间关于公司运营所作出的制度选择和安排，是行使股东权利的表现。故此，蓝大侠、钱学宝和洪福齐签订的《股东协议》和洪福齐与宏达公司签订《内部责任制承包协议书》并不违反法律的明确规定，合法且有效。

可能很多读者会有疑问，洪福齐每年均需向蓝大侠、钱学宝分配利润，又需要承担公司所有的亏损，是否不公平不合理？实际上洪福齐虽有负担经营亏损的义务，其同时也独自享有承包金以外的利润权利，收益与风险相一致，权利与义务相平衡，符合公平合理原则，且该协议为三方的真实意思表示，合法有效。