广东洛克律师事务所 周沛余
《公司法》第一百八十六条规定：公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。
那么对于有限公司来说，这里的按出资比例分配是按认缴的出资比例，还是按实缴的出资比例呢？我们来看一则小案例。
洛克公司有股东A、B、C三名，分别认缴50万、25万、25万。公司总的注册资本为100万元，该三股东的实缴金额分别为25万、25万、20万，经清算，公司还有45万元的剩余财产分配。大股东A认为应按实缴的出资比例分配公司剩余财产，分配结果如下：
|
序号 |
公司剩余财产 |
股东 |
认缴金额 |
实缴金额 |
认缴比例 |
实缴比例 |
可分配金额 |
|
1 |
450000 |
A |
500000 |
250000 |
50% |
35.71% |
160714.29 |
|
2 |
B |
250000 |
250000 |
25% |
35.71% |
160714.29 | |
|
3 |
C |
250000 |
200000 |
25% |
28.57% |
128571.43 | |
|
合计 |
|
|
1000000 |
700000 |
100% |
100.00% |
450000.00 |
（单位：元）
对该分配结果，B股东持有异议，认为分配方式不当，应当把股东尚未缴纳的出资部分也计算进去，计算结果如下：
|
序号 |
公司剩余财产万元 |
股东 |
认缴金额万元 |
实缴金额万元 |
认缴比例 |
实缴比例 |
应追缴金额万元 |
追缴后可分配万元 |
实际可分金额万元 |
A认为可分配金额 |
差额 |
|
1 |
70 |
A |
50 |
25 |
50% |
35.71% |
25 |
35 |
10 |
160714.29 |
-60714.29 |
|
2 |
B |
25 |
25 |
25% |
35.71% |
0 |
17.5 |
17.5 |
160714.29 |
14285.71 | |
|
3 |
C |
25 |
20 |
25% |
28.57% |
5 |
17.5 |
12.5 |
128571.43 |
-3571.43 | |
|
合计 |
|
|
100 |
70 |
100% |
100.00% |
30 |
70 |
40 |
450000 |
-50000.01 |
由上述计算结果可见，如果单纯是按实缴的出资比例计算公司剩余财产的分配，那么就会使得实缴出资越多的股东，实际承担的亏损金额便越高，这显然与风险共担的原则不符，也是变相的鼓励股东拖延缴纳出资。
如果公司在清算时处于亏损状态的，笔者认为根据《公司法司法解释二》第二十二条的规定，应当先追缴股东认缴但未缴纳的出资，再按照认缴的比例分配此时的公司剩余财产。
但如果公司是盈利的，那么是否也该按照此方式分配剩余财产呢？且听下回分解。
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